広島高等裁判所 昭和２６年（う）４２１号 判決
控訴人 被告人 行政敏美
弁護人 上山武
検察官 杉本伊代太関与
主文
本件控訴を棄却する。
理由
弁護人上山武の控訴の趣意は末尾に添えた書面記載のとおりである。
控訴趣意第一点（訴訟手続の違背）について
一、原審第五回公判期日において証人中村ミサオの取調が行われたこと右取調にあたつて原審裁判官は訴訟関係人の意見を聞いた上交互尋問の方法にて取調をなす旨決定し、その直後先ず検察官に同証人を尋問するよう促し検察官の尋問終了後弁護人に対し反対尋問を促したこと、然るに右中村証人は原審第一回公判期日において弁護人よりその取調を請求したものであることは本件記録により明白である。従つて原審裁判官は刑事訴訟法第三百四条第二項後段に則り先ず中村証人の取調を請求した弁護人より尋問せしめその終了後相手方たる検察官の尋問を促すべきに拘らず反対に検察官を促して先に尋問せしめその終了後弁護人に反対尋問をなすべき旨促しているのは多分右証人が弁護人の請求にかかるものであることを失念したためと思われ、かかる処置は法律に定める尋問の順序に従わずして証人の取調をしたものであつて訴訟手続の法令に違反せるものといわねばならない。しかしながら本件記録によると右の如き尋問方法が行われた際弁護人よりこれに対し異議を述べた形跡はなく却つて検察官の尋問終了後原審裁判官より反対尋問を促されて弁護人は裁判官に対し何等尋問する点はないと答えているのであつてかかる点より考えると弁護人においてはむしろ右の如き尋問方法を容認していたものと認められる。従つて右証人尋問手続の違法は弁護人の責問権の抛棄により治癒せられたものというべく、今にして右手続の違法を主張することは到底許されない。論旨は理由がない。
二、原判決が判示第二の事実認定の証拠として挙示している有元正次の検察官に対する第一回供述調書の内容に伝聞部分の存すること弁護人所論のとおりである。しかしながら本件記録によると右供述調書は原審第四回公判期日において検察官が証拠としてその取調を請求したものでその際弁護人においてこれを証拠とすることに同意しその結果原審においてその証拠調が行われたものである而して弁護人は右供述調書の記載内容を熟知の上これを証拠とすることに同意したものと認められるから同供述調書中の所論のような伝聞部分についてもこれを証拠とすることに同意したものと認めねばならない。従つて右供述調書を証拠とすることにつき同意のあつた以上右伝聞部分を証拠となし得るものといわねばならない。
右供述調書を証拠として事実認定をした原判決には何等法令違反の違法なく論旨は理由がない。
第二点（事実誤認）について
思うに権利を有するものがその権利を実行する目的で他人に対し恐喝手段を用いた場合このような方法でその権利を実行することが社会観念上被害者において認容すべきものと一般に認められる程度のものであれば権利の行使として違法性が阻却せられ恐喝罪の成立なきものというべきであるがその程度を超ゆるときはその行為は権利の行使たる性質を喪い恐喝罪を構成するものといわねばならない。本件につき見るに原判決引用の証拠により認められる被告人の判示第一の各所為はそれがたとえ債権者中村ミサオの代理人としてその債権を行使するためになされたものであつたとしても社会観念上被害者において認むべきものと一般に認められる程度を超したものというべきであるから恐喝罪を構成するものといわねばならない。従つて原判決が被告人の所為を恐喝罪にあたるものと認定したのは相当であつて何等事実誤認の違法はない。論旨は理由がない。
第三点（量刑不当）について〈省略〉
よつて刑事訴訟法第四百九十六条により主文のとおり判決する。
（裁判長判事 伏見正保 判事 大賀遼作 判事 小竹正）
控訴趣意
(1) 証拠調の規定の違反がある。
原審第一回公判調書に於て恐喝事件に対し弁護人から無罪の主張とし立証として中村ミサオの取調請求をし検察官も之に異議なく裁判官之を採用し（記録十三丁）右証人の再呼出を申請し検察官異議なく裁判官は再呼出を申請し検察官異議なく裁判官は再呼出する決定をしている（第四回公判調書記録百七丁）
然るに弁護人申請の証人中村ミサオの証人調は昭和二十六年二月二十一日（第五回公判調書記録百二十七丁以下）なされているが、裁判官は先ず検察官に尋問を促し尋問し記録(28)以下）した後、裁判官は弁護人に対し反対訊問を促したが尋問することはない旨（記録百三十丁）記載があるが、之明に証拠調の規定である刑事訴訟法第三百四条等の手続法違反である。
（その他の控訴趣意は省略する。）